《民商法概述》PPT課件

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1、第一編總論 第一章 民商法概述 第一節(jié) 民法的概念 第二節(jié) 我國民法的調(diào)整對象 第三節(jié) 民法的特點 第四節(jié) 民法與鄰近法律部門的區(qū)別 第五節(jié) 民法的體系 第六節(jié) 民法的淵源 第一節(jié) 民法的概念 民法一詞的來源 縱觀各國民事立法，民法一詞有多種含義： 第一，形式上的民法和實質(zhì)上的民法 第二，廣義的民法和狹義的民法 第三，民法典和民法通則 第四，民法學 第一節(jié) 我國民法的調(diào)整對象 一、民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系 平等主體之間的財產(chǎn)關系的特點： （ 1）民事主體在民法上的地位平等。 （ 2）當事人意思表示自由。 （ 3）等價有償。 平等主體間的財產(chǎn)關系包括： （ 1）財產(chǎn)所有關系： （ 2）財產(chǎn)

2、流轉(zhuǎn)關系： 二、民法調(diào)整人身關系 所謂 人身關系 ，是指沒有財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性 的社會關系。人身關系是基于一定的人格和身份 產(chǎn)生的，體現(xiàn)的是人們精神上和道德上的利益， 它包括人格關系和身份關系兩類。 所謂 人格關系 ，是指因民事主體的人格利益而發(fā) 生的社會關系。 所謂 身份關系 ，是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社 會關系。包括親屬、監(jiān)護等關系，這些關系表現(xiàn) 為民事法律關系則為身份權關系。 第二節(jié) 民法的特點 一、民法是權利法 民法最基本的職能在于對民事權利 的確認和保護，這就使民法具有權 利法的特點。無論民法在歷史上是 以義務為本位還是以權利為本位， 或以社會為本位，民法都強調(diào)對私 權的充分保護

3、。 二、民法的主要內(nèi)容是私法 劃分公、私法的標準： 1、利益說 2、意思說 3、主體說 區(qū)分公法和私法，并將民法置于私法的范疇， 具有如下意義 : 第一，有助于在私法領域提倡當事人意思自 治，盡可能減少國家的干預。 第二，充分尊重和保障自然人的財產(chǎn)權和人 身權。 第三，明確民法的基本屬性。 三、民法主要是實體法 四、民法具有一定程度的任意性 五、民法強調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則 第三節(jié) 民法與鄰近法律部門的關 系 一、民法與經(jīng)濟法 二、民法與行政法 三、民法與勞動法 四、民法與婚姻法 五、民法與商法 我國民事立法應當采取民商合一的體制。其根據(jù) 在于 ： 第一，我國民法作為調(diào)整市場經(jīng)濟活動的基本法

4、， 是各種商品關系抽象化的法律表現(xiàn) 。商事法規(guī)不 過是民法原則在具體領域中的體現(xiàn) 。 第二，只有堅持民商合一，才能使我國民事立法 體系系統(tǒng)化，避免民法和商法之間的相互重復和 矛盾現(xiàn)象，并保證我國法律體系的和諧統(tǒng)一。 第三，民法和商法不可能形成合理的區(qū)分標準。 因為它們都是調(diào)整交易關系的，在本質(zhì)上和職能 上不可能存在著重大區(qū)別。 第四節(jié) 民法的體系 一、主體制度 二、物權制度 三、債和合同制度 四、人格權制度 五、關于知識產(chǎn)權制度 六、侵權責任制度 七、財產(chǎn)繼承制度 第五節(jié) 民法的淵源 一、憲法 二、民事法律 三、國務院發(fā)布的民事法規(guī)、決議和命令 四、最高人民法院的指導性文件 五、國務院各部委依

5、據(jù)法律、行政法規(guī)所制定 的規(guī)范性文件 六、地方性法規(guī) 七、國家認可的民事習慣 案例分析 案例 1.甲鄉(xiāng)人民政府為建造辦公大樓，向 該鄉(xiāng)乙工商銀行貸款 300萬元，后來因為各 種原因，到期未能清償，于是乙銀行以甲 鄉(xiāng)人民政府為被告向人民法院提起訴訟。 案例 2.某甲夜間駕駛汽車在公路上行駛， 因事先飲酒過量，精神恍惚，汽車失去控 制，將相向而行的路人乙撞死。 分析上述兩則案例中所述社會關系是否屬 于民事法律規(guī)范的調(diào)整范圍？并說明理由。 參考答案 案例 1中甲鄉(xiāng)政府雖然處于管理階層，但是 其向乙銀行貸款屬于借款合同法律關系， 在這一關系中，二者之間不是管理與被管 理的不平等關系，而是平等主體之間的

6、有 償財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系，必須符合民法等價有償 的原則，具備民法調(diào)整財產(chǎn)關系的特征， 所以二者之間的法律關系應該由民法調(diào)整。 案例 2中的法律關系分為三層：第一，乙被 撞死，乙的近親屬得以甲侵犯乙的生命權 為由主張損害賠償，此時系民事案件，由 民法調(diào)整。第二，甲違章駕車致乙死亡， 甲構成交通肇事罪，得按照刑法相關規(guī)定 追究其刑事責任，此時由刑法調(diào)整。第三， 甲酒后駕車，違反 道路交通安全法 ， 得處以相應行政處罰，此時由行政法調(diào)整。 第二章 民法的基本原則 第一節(jié) 民法基本原則概述 第二節(jié) 平等原則 第三節(jié) 私法自治原則 第四節(jié) 公平原則 第五節(jié) 誠實信用原則 第六節(jié) 公序良俗原則 第一節(jié) 民法基本

7、原則概述 一、民法基本原則的概念和功能 民法的基本原則 民法的基本原則，即觀察、處理 民法問題的準繩。它是民事立法、民事司法與民 事活動的基本準則 ，是民法的本質(zhì)和特征的集中 體現(xiàn)，反映了市民社會和市場經(jīng)濟的根本要求， 表達了民法的基本價值取向，是高度抽象的、最 一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準則。 1. 民法的基本原則是民事立法的準則。 2.民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基 本準則。 3.民法的基本原則是裁判者對民事法律、法規(guī)進 行解釋的基本依據(jù)。 4.民法的基本原則是民法學者討論價值判斷問題 時，應當權衡的主要因素。 二、我國民事立法上確認的基本原則及其關系 在我國現(xiàn)行的民事立法上，

8、承認了平等原則、私 法自治原則、公平原則、誠實信用原則以及公序 良俗原則。 其中平等原則是民法的基礎原則，離開了民事主 體之間平等的假設，民法就喪失了存在的根基， 也就無從談起民法的其他基本原則 ;私法自治原則 是民法最重要、最有代表性的原則，是民法基本 理念的體現(xiàn)。民法最重要的使命，就是確認并保 證民事主體自由的實現(xiàn) ;公平原則，意在謀求當事 人之間的利益衡平。 第二節(jié) 平等原則 所謂平等原則，也稱為法律地位平等原則。 我國 民法通則 第 3條明文規(guī)定 :當事人在民事 活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法 律關系的本質(zhì)特征，是民事法律關系區(qū)別于其他 法律關系的主要標志。 平等觀念是民法

9、得以產(chǎn)生和發(fā)展的思想前提。 平等原則首先體現(xiàn)為一項民事立法和民事司法的 準則。 平等原則主要體現(xiàn)為民事主體民事權利能力的平 等。 平等原則還體現(xiàn)為一項民事主體進行民事活動的 行為準則，即要求民事主體之間應平等相待，這 是民法上平等原則的核心和靈魂，也是民事法律 關系區(qū)別于其他類型法律關系的根本所在。 第三節(jié) 私法自治原則 私法自治原則 ，又稱意思自治原則，是指法律確 認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動 的基本準則。 我國 民法通則 第 4條規(guī)定，民事活動應當遵循 自愿原則。私法自治原則是市民社會自治在私法 領域的體現(xiàn)。 私法自治原則強調(diào)私人相互間的法律關系應取決 于個人的自由意思，從而

10、給民事主體提供了一種 受法律保護的自由。 當然，私法自治原則不是絕對的，民法所確認和 保障的自由也不是不受限制的自由。 得以限制民事主體自由的足夠充分且正當?shù)睦碛?就是國家利益和社會公共利益。 第四節(jié) 公平原則 公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)， 對于彌補法律規(guī)定的不足和保證私法自治原則的 實現(xiàn)，具有重要意義。其他國家和地區(qū)的立法， 對于公平 原則大多設有明文規(guī)定，我國 民法通 則 也明確認可公平原則，該法第 4條規(guī) 定，民 事活動應當遵循公平的原則。 公平原則包括兩層含義 : 一是立法者和裁判者在民事立法和司法的過程中 應維持民事主體之間的利益均衡 ; 二是民事主體應依據(jù)社會公認的

11、公平觀念從事民 事活動，以維持當事人之間的利益均衡。 第五節(jié) 誠實信用原則 誠實信用 ，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體 應忠誠、守信，做到謹慎維護對方的利益、滿足 對方的正當期待、給對方提供必要的信息等。民 法上的誠實信用原則是最低限度的道德要求在法 律上的體現(xiàn)。 民法通則 第 4條規(guī)定，民事活動應當遵循誠實 信用原則。 我國 民法通則 將誠實信用原則規(guī)定為民法的 一項基本原則，具有適用于全部民法領域的效力。 誠實信用原則作為一般條款，對當事人的民事活 動起著指導作用，確立了當事人以善意方式行使 權利、履行義務的行為規(guī)則，如果當事人行使權 利違背誠實信用原則的要求，即構成權利的濫用。 第六節(jié)

12、 公序良俗原則 公序良俗 是公共秩序和善良風俗的合稱，包括兩 層含義 : 一是從國家的角度定義公共秩序 ; 二是從社會的角度定義善良風俗。 公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項重要的法律原則， 是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。 與誠實信用原則相仿，公序良俗原則具有填補法 律漏洞的功效。 公序良俗原則承擔著維護國家利益和社會公共利 益的使命，在功能上構成了對私法自治原則的限 制。 案例分析 雇工合同 “ 工傷概不負責 ” 問題： 天津市塘沽區(qū)張學珍、徐廣秋開辦新村青年 服務站，于 1985年 6月招雇張國勝（男， 21 歲）為臨時工，招工登記表中注明 “ 工傷概 不負責 ” 。次年 11月 1

13、7日，該站在天津堿 廠拆除舊廠房時，因房梁折落，造成張國勝 左踝關節(jié)挫傷，引起局部組織感染壞死，導 致因膿毒性敗血癥而死亡。張國勝生前為治 傷用去醫(yī)療費 14 151.15元。為此，張國勝 的父母張連起、焦容蘭向雇主張學珍等索賠， 張等則以 “ 工傷概不負責 ” 為由拒絕承擔民 事責任。張連起、焦容蘭遂向法院起訴。 分析該案中的做法是否符合民法的基本原則？ 并說明理由。 參考答案 該案中 “ 工傷概不負責 ” 條款違反了憲法和 有關勞動保護的相關法律法規(guī)，也違反了公 序良俗原則，是無效的。對勞動者實行勞動 保護，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞 動者所享有的權利。張學珍、徐廣秋身為雇 主，對雇

14、員理應依法給予勞動保護，但他們 卻在招工登記表中注明 “ 工傷概不負責 ” 。 這種行為既不符合憲法和有關法律的規(guī)定， 也嚴重違反了 民法通則 第 7條所規(guī)定的社 會公德和社會公共利益，即學理上所說的 “ 公序良俗 ” 原則應屬于無效的民事行為。 第三章 民事法律關系 第一節(jié) 民事法律關系概述 第二節(jié) 民事法律關系的要素 第三節(jié) 民事法律事實 第一節(jié) 民事法律關系概述 一、民事法律關系的概念 在社會生活中，人與人之間必然發(fā)生各種 類型的社會關系。民事法律關系，即民法 規(guī)定的人與人之間的關系，是民法的基本 概念。民事法律關系是整個民法邏輯體系 展開與構建的基礎。 民事法律關系 是由民事法律規(guī)范調(diào)

15、整所形 成的以民事權利和民事義務為核心內(nèi)容的 社會關系，是民法所調(diào)整的平等主體之間 的財產(chǎn)關系和人身關系在法律上的表現(xiàn)。 二、民事法律關系的分類 （一）財產(chǎn)法律關系和人身法律關系 根據(jù)民法調(diào)整對象的不同，民事法律關系 可以區(qū)分為財產(chǎn)法律關系和人身法律關系。 財產(chǎn)法律關系 是指因財產(chǎn)的所有和財產(chǎn)的 流轉(zhuǎn)所形成的、滿足民事主體財產(chǎn)利益需 要的民事法律關系。 人身法律關系 是指與民事主體的人身不可 分離、為滿足民事主體的人身利益所形成 的民事法律關系。 （二）絕對法律關系和相對法律關系 根據(jù)民事法律關系義務主體的范圍不同， 民事法律關系可以區(qū)分為絕對法律關系和 相對法律關系。 絕對法律關系 ，是指與

16、權利人相對應的義 務人是權利人以外一切不特定人的民事法 律關系。 相對法律關系 ，是指與權利人相對應的義 務人是特定人的民事法律關系。在這種法 律關系中，參與法律關系的往往是特定人， 其中權利人必須由具體的義務人積極協(xié)助 才能實現(xiàn)其權利。 （三）物權關系和債權關系 根據(jù)權利的實現(xiàn)方式，可以把財產(chǎn)法律關 系區(qū)分為物權關系和債權關系。 物權關系 是指權利人可以直接支配物，不 需要義務人實施某種積極行為予以配合即 可行使并實現(xiàn)其權利的民事法律關系。顯 然，它是一種絕對的民事法律關系。 債權關系 ，是指權利人必須由義務人的一 定行為相配合，才能行使和實現(xiàn)其權利的 民事法律關系。義務人的一定行為通常是

17、積極的行為，所以債權關系屬于相對法律 關系。 第二節(jié) 民事法律關系的要素 一、民事法律關系主體 民事法律關系的主體，簡稱 民事主體 ，是 指參加民事法律關系的人。 在我國，民事主體包括自然人、法人、其 他組織和國家等。 近代民法以來，自然人成為民事主體，通 常認為除了其作為自然人外，不需要任何 額外的條件。但社會組織要成為民事主體， 必須由法律賦予其主體資格。 二、民事法律關系的內(nèi)容 大多數(shù)民事法律關系并不是由某種單一的 關系組成，而是一個由各種法律上的聯(lián)系 組成的綜合體。它是一個整體，是一種 “ 結(jié)構 ” 。 民事法律關系的 內(nèi)容 ，主要包括民事主體 所享有的權利、可以行使的權力、負擔的 義

18、務以及受到的其他 法律拘束等。其中民 事權利和民事義務是民事法律關系的核心 要素。 三、民事法律關系的客體 民事法律關系的 客體 是指民事權利和民事 義務所指向的對象。 民事權利和民事義務如果沒有具體的對象， 就將成為無法落實、毫無意義的東西。 以民事法律關系是民事主體之間的關系為 認識前提，民事法律關系的客體應當只有 一種類型，即民事主體的行為。 第三節(jié) 民事法律事實 一、民事法律事實的概念和意義 民事法律事實 ，是民法的基本概念，指民法認 可的能夠引起民事法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的 客觀現(xiàn)象。法律事實出現(xiàn)時，產(chǎn)生如下法律后果 : 第一，引起民事法律關系的產(chǎn)生。 第二，引起民事法律關系的變更

19、。 第三，引起民事法律關系消滅，使主體之間的權 利義務不再存在。 二、民事法律事實的分類 根據(jù)是否與當事人的意志有關，法律事實可以 分為事件和行為兩大類。 事件 ，是指與當事人的意志無關，能夠引起民事 法律后果的客觀現(xiàn)象。 行為 ，是指當事人的有意識的活動。 案例分析 甲承包本村水庫，用來養(yǎng)殖大量魚苗，一年夏 天，連降暴雨，甲承包的水庫蓄洪功能有限， 最終被水沖垮。甲水庫中放養(yǎng)長大的成魚全部 順水而下，流入下流乙承包的鄰村水庫中，當 時乙承包水庫中的成魚已經(jīng)全部捕撈出售，此 時該水庫中只有乙剛剛放養(yǎng)的部分魚苗。甲于 是要求乙返還自己水庫中流入乙水庫中的全部 成魚，乙認為該部分成魚是自己流入其承

20、包的 水庫中的，自己沒有做任何違法侵權之事，拒 絕返還。為此雙方發(fā)生糾紛，經(jīng)兩村干部調(diào)解 不成，甲將乙訴至該縣人民法院。你認為本案 應該如何處理？為什么？ 參考答案 本案例涉及民事法律事實問題。民事法律事實， 是民法的基本概念，指民法認可的能夠引起民 事法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。并 非所有的客觀現(xiàn)象都是民事法律事實，都能引 起民事法律關系的產(chǎn)生、變更、消滅，只有為 民法規(guī)范規(guī)定或承認并能產(chǎn)生民事后果的那些 事實才能成為民事法律事實。民事法律事實可 以與人的意志有關，也可以無關，但是必須是 客觀存在，只存在人腦中的主觀意識的東西不 是民事法律事實，主觀意識必須表達于外部表 現(xiàn)為人與人之

21、間的客觀社會關系方可。 根據(jù)客觀現(xiàn)象是否與人的意志有關，民事法 律事實可以分為事件和行為。事件是指與人 的意志無關，能夠引起民事法律后果的客觀 現(xiàn)象。行為是指當事人的有意識的社會活動。 在本案例中，因為連降暴雨，甲承包水庫中 的成魚流入乙承包的水庫中，產(chǎn)生了乙的受 益行為，對甲而言這是與其自身行為無關的 他方當事人行為，這屬于民事法律事實中的 事件，該事件與 民法通則 第 92條（不當 得利的規(guī)定）結(jié)合產(chǎn)生民事法律關系，引起 甲、乙之間財產(chǎn)關系的變化，構成民法上的 不當?shù)美畟?。因此，乙應該返還甲因此受 到的損失。 第四章 自然人 第一節(jié) 自然人的民事權利能力 第二節(jié) 自然人的民事行為能力 第

22、三節(jié) 自然人的民事責任 第一節(jié) 自然人的民事權利能力 自然人 即生物學意義上的人，是基于出生而取得 民事主體資格的人。其外延包括本國公民、外國 公民和無國籍人。 一、自然人民事權利能力的概念 自然人的 民事權利能力 ，是指法律賦予自然人得 享有民事權利、承擔民事義務的資格。它是自然 人參加民事法律關系，取得民事權利、承擔民事 義務的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格 的標志。 二、自然人民事權利能力的特征 自然人的民事權利能力具有以下特征 : （一）普遍性與平等性 （二）不可轉(zhuǎn)讓性 三、自然人民事權利能力的開始 民法通則 第 9條規(guī)定 :“公民從出生時起 到死亡時止，具有民事權利能 力，依法

23、享 有民事權利，承擔民事義務。 ” 可見，自然人的民事權利能力始于出生。 四、自然人民事權利能力的終止 自然人的民事權利能力終于死亡。民法上 講的死亡，包括生理死亡和宣告死亡。 第二節(jié) 自然人的民事行為能力 一、自然人民事行為能力的概念 自然人的 民事行為能力 ，是指自然人能夠獨立通過 意思表示，進行民事行為的能力。 自然人的民事行為能力和民事權利能力都是由法律規(guī) 定的，非依法律不得限制和剝奪。 但兩者是有區(qū)別的。 第一，民事權利能力是每一自然人都具備的能享有權 利和承擔義務的資格。民事行為能力則并非每個自然 人都能夠具備。 第二，民事權利能力通常始于出生，止于死亡。民事 行為能力通常以達到一

24、定的年齡標準并具備正常的精 神狀態(tài)為前提。雖然民事行為能力與民事權利能力是 兩個不同的法律概念，但兩者又是密切相關的。自然 人具有民事權利能力，是具有民事行為能力的前提。 二、自然人民事行為能力的劃分 民法通則 根據(jù)我國自然人的具體情況，按照 年齡階段的不同和理智是否正常，將自然人的民 事行為能力劃分為 :完全民事行為能力、限制民事 行為能力和無民事行為能力三種。 （一）完全民事行為能力 完全民事行為能力，是指自然人具有的通過自己 獨立的意思表示進行民事行為的能力。 （二）限制民事行為能力 限制民事行為能力，是指自然人獨立通過意思表 示進行民事行為的能力受到一定的限制。 （三）無民事行為能力

25、無民事行為能力，是指自然人不具有以自己獨立 的意思表示進行民事行為的能力。 三、自然人無民事行為能力和限制民事行為能力 的宣告 我國立法對精神病人的無民事行為能力和限制民 事行為能力采取宣告制度。 民法通則 第 19條規(guī)定 :“精神病人的利害關系 人，可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事 行為能力人或者限制民事行為能力人。 ” 四、自然人民事行為能力的終止 自然人民事行為能力的終止，是指其民事行為能 力的消滅。自然人具有民事行為能力，須以民事 權利能力為前提和條件。自然人失去權利能力， 其民事行為能力隨之終止。 五、自然人的訴訟行為能力 自然人的訴訟行為能力是指自然人得以自 己的獨立意志進行

26、訴訟行為的能力。 我國 民事訴訟法 第 57條規(guī)定，無訴訟 行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人 代為訴訟。 第三節(jié) 自然人的民事責任能力 一、自然人民事責任能力的概念 自然人的 民事責任能力 是指自然人對自己 的侵權行為、債務不履行行為以及其他民 事違法行為，如違反先合同義務的行為等 承擔民事責任的能力。 二、自然人的侵權責任能力 自然人的 侵權責任能力 ，即自然人對自己 的侵權行為承擔民事責任的能力。 三、自然人的其他民事責任能力 案例分析 16歲的少年甲向鄰居乙借錢 1 000元購買 自行車，在購車時不慎將錢丟失。乙要求 甲還錢，甲不得已將事情告訴父母。甲的 父母一方面對兒子進行批評教育

27、，另一方 面則認為乙不應該借錢給其未成年的兒子， 而且錢已經(jīng)丟失，因而拒絕還錢。 你認為，按照法律的規(guī)定，甲的父母是否 應該向乙償還 1 000元錢，為什么？ 參考答案 該案例涉及我國 民法通則 關于民事行為 能力的規(guī)定，自然人的民事行為能力是指自 然人能夠獨立通過意思表示，進行民事行為 的能力。法律行為的生效也必須當事人具有 行為能力。我國 民法通則 依據(jù)年齡、精 神狀況雙重標準，對自然人的行為能力作了 三級制的制度設計， 民法通則 規(guī)定：第 一，年滿 18周歲的自然人是成年人，具有完 全民事行為能力；雖未滿 18周歲的，但已滿 16周歲，以其勞動收入為主要生活來源者， 也視為完全民事行為能

28、力人。 第二， 10周歲以上未滿 18周歲的未成年人 是限制民事行為能力人。第三，不滿 10周歲 的人無民事行為能力。對于精神病人則依照 其精神狀況，個案決定其行為能力，或者無 行為能力或者有部分行為能力，同時規(guī)定了 利害關系人申請精神病人進行行為能力宣告 制度。 該案例中情形要分兩種情況進行判斷，第一 種情況，甲已滿 16周歲且以自己的勞動收入 為主要生活來源，在此情況下，甲為完全民 事行為能力人，其與乙之間借款行為有效， 所借款項應該返還，但是應該由甲承擔返還 責任。第二種情況，甲已滿 16周歲未滿 18周 歲，為限制民事行為能力人，其所為行為為 效力待定的民事行為，需法定代理人追認 后方

29、為有效。從案例中可以看出，甲的父母 作為其法定代理人并沒有追認之意，此時甲 所為民事行為無效。根據(jù) 民法通則 第 61條、 合同法 第 58條，甲應該向乙返 還所借款 1 000元，而甲又為限制民事行為 能力人，根據(jù) 民法通則 第 133條，這第 二種情況應該如下處理，即甲的父母應該承 擔返還責任，如果甲有財產(chǎn)，可以從其財產(chǎn) 中支付，不足部分由父母適當賠償。甲的父 母未盡應有的監(jiān)護職責，故無減輕民事責任 之情形。 第五章 合 伙 一、合伙的概念 合伙 是指自然人、法人或其他組織訂立合 伙合同，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、 共擔風險的營利性組織。 合伙屬于其他組織的重要類型，得以自己 的名義進

30、行民事活動。 在我國現(xiàn)行民事立法上，合伙包括 個人合 伙 、 合伙型聯(lián)營 與 合伙企業(yè) 。 二、合伙人的出資和合伙財產(chǎn) （一）合伙人的出資 合伙人的出資是合伙進行業(yè)務活動的物質(zhì)基礎。 （二）合伙財產(chǎn) 1.合伙財產(chǎn)的構成 一般來說，合伙財產(chǎn)既包括合伙人的最初出資（含出 資請求權），以及用出資資金購買和以其他方式取得 的財產(chǎn)，也包括在合伙的經(jīng)營期間所取得的盈利和利 息。 2.合伙財產(chǎn)的法律性質(zhì) 我國 民法通則 第 32條規(guī)定， “ 合伙人投入的財 產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用 ” ， 3.合伙人的財產(chǎn)份額 在合伙關系中，全體合伙人應當作為一個整體共同管 理和使用合伙財產(chǎn)，同時各合伙人又要按其出資比例

31、 享有一定的財產(chǎn)份額。 三、合伙的債務承擔 合伙債務 ，是指于合伙關系存續(xù)期間，合伙以 其字號或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生的 民事法律關系中所承擔的債務。合伙人對合伙債 務承擔無限責任。 民法通則 第 35條第 2款規(guī)定 :“合伙人對合伙 的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。償 還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，有 權向其他合伙人追償。 ” 合伙企業(yè)法 第 39條確認，合伙企業(yè)對其債務， 應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足 清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶清 償責任。 四、合伙的內(nèi)部關系 （一）合伙經(jīng)營事務的執(zhí)行 合伙的一個重要特點是合伙人共同管理、 共同經(jīng)營。

32、 （二）合伙內(nèi)部的損益分配 合伙內(nèi)部的損益分配，直接關系到各合伙 人的切身利益，所以其分配方法應當在合 同中明確規(guī)定。通常情況下，各合伙人應 按其在合伙中出資份額的比例分享盈利和 分擔虧損 ; 五、退伙和入伙 （一）退伙 所謂 退伙 ，是指合伙人脫離合伙關系，喪失合 伙人的資格。 在傳統(tǒng)民法上，退伙分為聲明退伙（又稱任意退 伙）和法定退伙。我國現(xiàn)行民事立法上的退伙包 括協(xié)議退伙、約定退伙、聲明退伙、法定退伙等 （二）入伙 所謂 入伙 ，是指合伙成立后，第三人加入合伙并 取得合伙人的資格。第三人 入伙應當以接受原 合伙合同的基本內(nèi)容為前提，并經(jīng)全體合伙人的 一致同意，簽訂入伙合同成為新的合伙人。

33、 合伙企業(yè)法 第 44條即規(guī)定，新合伙人入伙時， 應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié) 議。新合伙人與其他合伙人通常享有一致的權利， 承擔同樣的義務。 六、隱名合伙 所謂 隱名合伙 ，是指當事人在協(xié)議中約定 一方對于他方所經(jīng)營的事業(yè)出資而分享其 利益并分擔其損失的合伙。 隱名合伙人只能以貨幣、實物、知識產(chǎn)權 等作為出資，不能以勞務和信用出資。 隱名合伙人不得參加合伙的經(jīng)營管理，對 合伙僅享有維護其自身利益的有限的權利， 如查閱權、分得利潤權等。 七、合伙的終止 合伙的 終止 ，即合伙事業(yè)終結(jié)，合伙關系 歸于消滅。合伙解散是導致合伙終止的原 因。 合伙的解散包括自愿解散和強制解散。合 伙解

34、散并不意味著合伙即終止。 合伙解散后應進行清算，清算完畢，辦理 注銷登記手續(xù)，合伙方終止。 案例分析 1.甲、乙、丙均為經(jīng)營長途客運業(yè)的專業(yè)戶， 三人商定合伙經(jīng)營跑運輸，每人出資 20萬元 入伙，同時甲提出其業(yè)務經(jīng)理丁善于管理， 可以由丁以其管理才能入伙，不須繳納出資， 乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日 常業(yè)務負責人。后甲因其他事項提出退伙， 并放棄在合伙中的份額，乙、丙、丁表示同 意。 3天后，丁在運輸中撞傷他人，須支付 賠償費 60萬元，為此引起糾紛。請回答下列 問題： (1)丁以其管理才能入伙是否有效？ （ 2）賠償費 60萬元應該如何承擔？ 2.甲、乙二人每人出資 5萬元合伙經(jīng)營

35、一 家飯店，因經(jīng)營不善，對丙負債 7萬元， 而合伙所剩凈資產(chǎn)僅為 4萬元。同時甲欠 丁個人債務 1萬元，丙、丁同時起訴要求 甲償還債務，而甲個人資產(chǎn)為 3萬元。試 分析甲應該如何償還債務？ 參考答案 1.（ 1）有效。依照 民法通則 和 合 伙企業(yè)法 的規(guī)定，普通合伙合伙人可以 以勞務出資。 （ 2）由甲、乙、丙承擔無限連帶責任。 退伙人只對合伙期間的債務負擔連帶責任， 因為本案中甲已經(jīng)退伙，對退伙后產(chǎn)生的 債務不承擔責任。 2.本案例考查合伙的債權人和合伙人個人的 債權人權利實現(xiàn)的順序問題。丙是合伙的債 權人，他有權利要求甲償還合伙的全部債務， 丁為甲的個人債權人，當然也有權利要求甲 償還個

36、人債務，在這兩個債權債務中甲都負 無限責任。 作為合伙人的甲既要承擔個人債務又要承擔 合伙的債務，但是本案中甲的個人財產(chǎn) 3萬元 不足以完全清償這兩項債務，這就涉及清償 債務的順序問題。該問題在現(xiàn)行法律中沒有 明確規(guī)定，但是依照理論上的通說，在這種 情況下應該采取雙重優(yōu)先權原則，即合伙人 個人的債權人優(yōu)先于合伙的債權人從合伙人 的個人財產(chǎn)中得到滿足，合伙債權人優(yōu)先于 合伙人個人的債權人從合伙財產(chǎn)中得到滿足。 易言之，合伙財產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙債務，個 人財產(chǎn)優(yōu)先用于清償個人債務。 本案中，債權人應該首先要求以合伙財產(chǎn)作 為清償，合伙財產(chǎn)不足清償時，各個合伙人就 不足之額連帶負其責任。因為全部合伙

37、財產(chǎn)只 有 4萬元，不足以清償丙的 7萬元債務，所以 對于剩下的 3萬元債務，丙應該以其個人財產(chǎn) 負補充連帶責任，即丙有權要求甲以個人財產(chǎn) 清償剩下的這 3萬元債務。但是問題是，甲同 時負有 1萬元的個人債務，而且債權人丁也有 權要求甲以 3萬元的個人財產(chǎn)來清償。于是根 據(jù)雙 重優(yōu)先權理論，甲的 3萬元個人財產(chǎn)就應該 先用來清償對丁的個人債務 1萬元，剩下的 2萬元再用來清償丙的債務，不過此時單靠 甲的個人財產(chǎn)已經(jīng)不足以完全清償丙的全部 債務。 第六章 法 人 第一節(jié) 法人制度概述 第二節(jié) 法人的成立 第三節(jié) 法人的民事能力 第四節(jié) 法人的機關及法人分支機構 第五節(jié) 法人的變更和終止 第一節(jié)

38、法人制度概述 一、法人的概念、沿革及特征 法人 是具有民事權利能力和民事行為能力，依法 獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。這種 組織既可以是人的結(jié)合團體，也可以是依特殊目 的所組織的財產(chǎn)。 與自然人以及其他組織相比較，法人的基本法律 特征可以歸納為以下四點 : 第一，法人是依法成立的一種社會組織。這是法 人與自然人之間的最大區(qū)別。 第二，法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費。 第三，法人獨立承擔民事責任。 第四，法人能夠以自己的名義參加民事活動。 二、法人的本質(zhì) 我國民法通說認為對法人本質(zhì)的看法在民法上涉 及法人的民事權利能力、民事行為能力、民事責 任能力以及法人機關與法人之間的關系等問題， 意義重

39、大。 我國民法學界對法人本質(zhì)的討論受到了德國民 法的影響。自 18世紀以來，尤其是在 19世紀，法 人的本質(zhì)問題，一直是德國民法學者關注的問題。 歸納起來， 主要有以下三種看法。 （一）法人擬制說 （二）法人否認說 （三）法人實在說 三、法人的分類 （一）以法人設立的目的及所依據(jù)的法律 不同，可以將法人區(qū)分為公法人和私法人。 （二）以法人成立的基礎為標準，可以把 私法人分為社團法人和財團法人。 社團法人 是以人的組合作為法人成立基礎 的私法人，所以又稱法人型人合組織。例 如各種公司、合作社、各種協(xié)會、學會等 都是社團法人。 財團法人 是以一定的目的財產(chǎn)作為成立基 礎的私法人。 （三）以法人的設

40、立目的為標準，可將私 法人區(qū)分為公益法人和營利法人 。 以營利為目的所設立的法人是營利法人， 反之為公益法人。 （四）我國現(xiàn)行法上對于法人的分類 在 民法通則 中，法人被分為企業(yè)法人、 機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。 第二節(jié) 法人的成立 一、設立中的法人應具備的條件設立中的 法人，通常須具備以下條件 : （一）依法成立 （二）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費或必要的經(jīng)費 來源 （三）有自己的名稱、組織機構和場所 （四）滿足法律規(guī)定的其他條件 二、法人設立的原則 （一）法人設立的原則概述 法人設立的原則，因法人類型及時代的不同而不同。 大致包括以下原則 : 1.自由設立主義。 2.特許設立主義。 3.

41、許可設立主義。 4.準則設立主義。 5.強制設立主義。 （二）我國法人的設立原則 1.企業(yè)法人的設立原則 在我國，企業(yè)法人分為公司企業(yè)法人與非公司企業(yè)法 人。公司企業(yè)法人依據(jù) 公司法 的規(guī)定，分為有限責 任公司和股份有限公司。有限責任公司以及股份有限公 司的設立，一般采準則設立主義。 2.機關法人的設立原則 機關法人的設立，取決于憲法和相關國家機構設 置法的特別規(guī)定，在設立原則上采特許設立主義。 3.事業(yè)單位法人的設立原則 事業(yè)單位法人的設立，需依照法律和行政命令 的規(guī)定，在設立原則上通常采特許設立主義。 4.社會團體法人的設立原則 社會團體法人的設立，有采特許設立主義，需 要按照法律和行政命

42、令的規(guī)定來設立，如婦女聯(lián) 合會。 第三節(jié) 法人的民事能力 一、法人的民事權利能力 法人的民事權利能力，就是法人能夠以自己的名 義參與民事法律關系并且取得民事權利和承擔民 事義務的資格。 二、法人的民事行為能力 法人的民事行為能力，是法人以自己的獨立意志 進行民事行為的能力。與自然人相比，法人的民 事行為能力主要具有以下特點 : 1.法人的行為能力和權利能力同時產(chǎn)生、同時 終止。 2.自然人的行為能力通常是由自己來實現(xiàn)，法 人則不同，法人的行為能力通常是由法人的機關 或者法人機關委托的代理人來實現(xiàn)。 三、目的范圍對企業(yè)法人的限制 就目的范圍對于企業(yè)法人的限制，目前主要有以 下認識 : 一為權利能

43、力限制說。 二為行為能力限制說。 三為代表權限制說。 四為內(nèi)部責任說。 四、法人的民事責任能力 法人的民事責任能力，是指法人據(jù)以獨立承擔民 事責任的資格。 在傳統(tǒng)民法上，法人擬制說完全否認法人的責任 能力，法人實在說則承認法人的責任能力。我國 立法肯定法人的民事責任能力。 五、公司人格否認制度 所謂公司人格否認，又稱 “ 揭開公司面紗 ” ，是 指對照法人制度的目的，就某一具有法人資格的 公司，貫徹其形式上的獨立性，會導致違反了正 義、衡平的后果?？梢栽谔囟ǖ木唧w案件中，否 定其法人人格，將公司與其股東在法律上視為同 一體。 我國 公司法 第 20條第 3款確認 :“公司股東濫 用公司法人獨立

44、地位和股東有限責任，逃避債務， 嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承 擔連帶責任。 ” 這就是關于公司人格否認的規(guī)定。 這一制度的理論基礎是 :法律之所以賦予某種團 體以法人資格，是根據(jù)對這個團體的社會評價而 從立法政策上采取的手段。 第四節(jié) 法人的機關及法人分支機構 一、法人機關的概念 法人的機關 ，是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對 內(nèi)管理法人事務或者對外代表法人從事民事活動 的個人或集體。 二、法定代表人 法人的主要負責人是法人的法定代表人。 我國 民法通則 第 38條規(guī)定， 依照法律或者 法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人， 是法人的法定代表人。 依據(jù)我國 公司法 第 13條

45、的規(guī)定，公司法定代 表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事 或者經(jīng)理擔任，并依法登記。 三、法人分支機構 法人的分支機構是法人的組成部分，它是 法人在某一區(qū)域設置的完成法人部分職能 的業(yè)務活動機構。 法人的分支機構經(jīng)法人授權并辦理登記， 可以成為獨立的民事主體，可以在銀行開 立結(jié)算賬戶，對外進行各項民事活動，但 進行民事活動所發(fā)生的債務和所承擔的責 任最終由法人負責。 第五節(jié) 法人的變更和終止 一、法人的變更 法人的變更是指在法人的存續(xù)期間內(nèi)，法人在組 織機構、性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)或者名稱、住所、 隸屬關系等重要事項上發(fā)生的變動。法人的變更， 包括以下類型 : 1.法人組織機構的變更 2.

46、法人責任形式的變更 3.法人性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)、名稱、住所、 隸屬關系等的變更 二、法人的終止 （一）概述 法人的 終止 ，是指從法律上消滅法人的民事主體 的資格。法人終止主要包括以下原因 : 依法被撤 銷 ;法人被解散 ;法人目的實現(xiàn)以及其他原因。 （二）企業(yè)法人的終止 1.企業(yè)法人終止的判斷標準 對企業(yè)法人終止的判斷標準，主要有以下三種 學說 :一是事實終止主義，。二是清算終止主義， 三是登記要件主義， 2.企業(yè)法人的終止原因 企業(yè)法人的終止得基于以下原因 : 第一，自愿解 散。第二，強制解散。第三，司法解散。第四， 破產(chǎn)解散。第五，企業(yè)法人自動歇業(yè)。 3.企業(yè)法人解散后的清算 企業(yè)法人

47、解散并不 意味著法人的終止。 4.清算法人 所謂清算法人，是指處于清算狀 態(tài)中的法人。 5.注銷登記 所謂注銷登記，通常是指登記主 管機關根據(jù)企業(yè)法人的申請，對符合終止條件的 企業(yè)法人，依照法定程序消滅其法人資格的一種 具體行政行為。 案例分析 甲、乙、丙經(jīng)協(xié)商共同成立德利搬家有限責 任公司，甲為董事長并擔任公司的法定代表 人，乙為業(yè)務經(jīng)理，丙為財務負責人。公司 章程約定：購置公司財產(chǎn)超過 10萬元的， 應當經(jīng)過三人協(xié)商同意。為更換車輛，更好 地承接任務，甲未經(jīng)與乙、丙協(xié)商即定購了 一輛價值 20萬元的運貨車。在一次搬運的 過程中，公司員工王某、李某工作中打鬧嬉 戲不慎將客戶趙某陽臺上的一盆花

48、碰落，恰 好砸在行人劉某的頭上，劉某為此支付了醫(yī) 療費和其他費用 8萬元。在購買車輛及對劉 某責任的承擔上，甲與乙、丙產(chǎn)生糾紛。 問題：（ 1）甲所簽訂車輛買賣合同效力 如何？為什么？ （ 2）劉某所受損害應該由誰承擔責任？ 為什么？ 參考答案 （ 1）有效。法人的法定代表人超越權限與善 意第三人簽訂的合同有效。 合同法 第 50 條規(guī)定： “ 法人或者其他組織的法定代表人、 負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道 或者應當知道的其超越權限的以外，該代表 行為有效。 ” 本案中，公司規(guī)章雖然約定， 購置公司財產(chǎn)超過 10萬元的，應當經(jīng)三人同 意，但是該內(nèi)部約定對于善意第三人來說不 具有約束力。

49、為了善意第三人的利益，甲作 為法定代表人，其超越權限與第三人訂立的 合同應為有效合同。由此可見，法定代表人 的權限可以受到法人的章程或者法人相關機 關決議的限制，該項限制不得對抗第三人， 除非該第三人知道或者應當知道此限制。 （ 2）由德利搬家有限責任公司承擔。法人對 其工作人員以法人的名義從事經(jīng)營活動給他 人造成的損失，應承擔民事責任。依照 民 法通則 第 43條和 民法通則意見 第 158 條的規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人和其他工 作人員，以法人的名義從事經(jīng)營活動，給他 人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應當承擔民事 責任。本案中，王某和李某是德利搬家有限 責任公司的工作人員，其在執(zhí)行職務中的行 為應由其所在企業(yè)法人承擔民事責任。 由此可見，企業(yè)法人具有民事責任能力， 其承擔民事責任的構成要件是：其一， 須有加害他人的行為；其二，須因法人 的代表人或其他工作人員的行為；其三， 須因執(zhí)行職務的行為所發(fā)生。 本部分民商法課件源于王利明先生課件 在此表示感謝