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1、股權(quán)眾籌和眾籌平臺與法律風(fēng)險分析Axpand關(guān)于眾籌u翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資。u特點：具有低門檻、多樣性、依靠大眾力量、注重創(chuàng)意的特征。u具有三個要素：發(fā)起人、支持者、平臺。u發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人。u支持者：對籌資者的故事和回報感興趣的，有能力支持的人。u平臺：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)平臺，是一個專業(yè)的大眾集資網(wǎng)站，創(chuàng)業(yè)者將他的想法和設(shè)計原型以視頻、圖片和文字的方式進行展示，假如投資人感覺這個想法很靠譜就可以把錢投給創(chuàng)業(yè)者以換取相應(yīng)的預(yù)期回報。這種商業(yè)模式下任何人都可以成為大眾投資者。2眾籌流程3創(chuàng)業(yè)者投資者眾籌模式4眾籌模式購買模式捐贈模式
2、回報模式投資模式股權(quán)模式債權(quán)模式國內(nèi)各類型眾籌平臺代表5股權(quán)眾籌 股權(quán)眾籌（Equity-based crowd-funding）：投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的股權(quán)。股權(quán)眾籌并不是很新奇的事物投資者在新股IPO的時候去申購股票其實就是股權(quán)眾籌的一種表現(xiàn)方式。但在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，股權(quán)眾籌主要特指通過網(wǎng)絡(luò)的較早期的私募股權(quán)投資，是天使投資、VC的一個補充。6股權(quán)眾籌分類7 投資人在進行眾籌投資的過程中沒有第三方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔保責任，目前國內(nèi)基本上都是無擔保股權(quán)眾籌 股權(quán)眾籌項目在進行眾籌的同時，有第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔保，這種擔保是固定期限的擔保責任。從投資者的角度
3、，以股權(quán)眾籌是否提供擔保為依據(jù)，可將股權(quán)眾籌分為無擔保股權(quán)眾籌和有擔保股權(quán)眾籌兩大類。無擔保眾籌有擔保眾籌股權(quán)眾籌現(xiàn)狀 2014年上半年，中國眾籌領(lǐng)域共發(fā)生融資事件1423起，募集資金1.88億。其中，股權(quán)類眾籌事件共430起，募集資金1.56億，占募資資金總額的83%，但是中小企業(yè)融資缺口達2000億，市場潛力巨大。8股權(quán)眾籌平臺存在的問題 平臺數(shù)量多，發(fā)展呈平臺數(shù)量多，發(fā)展呈“兩極化兩極化”隨著我國宏觀經(jīng)濟的企穩(wěn)，中小企業(yè)的融資需求穩(wěn)中有升，股權(quán)眾籌平臺數(shù)量將增加。但通過股權(quán)眾籌成功的項目數(shù)量卻并不會快速增加。募資成功率較高的是原始會、天使匯及大家投三個平臺，其他的平臺項目募資時間長、成功
4、率低，部分平臺上半年甚至未出現(xiàn)募資成功的項目，平臺發(fā)展兩極化態(tài)勢明顯。平臺創(chuàng)始人背景水平良莠不齊平臺創(chuàng)始人背景水平良莠不齊國內(nèi)眾多股權(quán)眾籌網(wǎng)站的創(chuàng)始人中，部分是擁有十余年金融工作經(jīng)驗的金融類合作團隊，有的是擁有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、欠缺金融工作經(jīng)驗的個人。個人為創(chuàng)始人的股權(quán)眾籌平臺，項目運營及退出均無法實現(xiàn)規(guī)范管理，項目風(fēng)控鏈條閉塞，投資人收益無法保障，平臺持久運營受到質(zhì)疑。此外，個人作為平臺創(chuàng)始人的網(wǎng)站，易進行虛假廣告宣傳及產(chǎn)品炒作，在未被法律允許的情況下，開辦各項金融業(yè)務(wù)，對項目無法進行充分的信息披露和風(fēng)險揭示，對投資者以直接或間接的方式承諾收益，誤導(dǎo)用戶。9國內(nèi)眾籌網(wǎng)站格局 國內(nèi)股權(quán)眾籌平臺已初步
5、形成了以天使匯、大家投、原始會為代表的第一梯隊。第一梯隊占據(jù)市場份額98%以上。10國內(nèi)眾籌網(wǎng)站格局112014上半年股權(quán)眾籌平臺在線項目數(shù)統(tǒng)計2014上半年股權(quán)眾籌平臺眾籌成功項目數(shù)統(tǒng)計國內(nèi)眾籌網(wǎng)站格局122014上半年股權(quán)眾籌平臺募資金額餅圖2014上半年股權(quán)眾籌平臺項目數(shù)、支持人數(shù)對比圖國內(nèi)標桿股權(quán)眾籌網(wǎng)站13對比項目對比項目天使匯天使匯大家投大家投項目定位項目定位科技創(chuàng)新項目科技，連鎖服務(wù)項目融資時項目融資時限限30天，允許超募沒有限制，不允許超募項目資料完項目資料完善與估值善與估值領(lǐng)投人協(xié)助完善項目資料與確定估值平臺方協(xié)助完善項目資料估值先由創(chuàng)業(yè)者公開報價，議價由領(lǐng)投人負責投資人要求
6、投資人要求 要求有天使投資經(jīng)驗，審核非常嚴格沒有限制要求，不審核領(lǐng)投人規(guī)則領(lǐng)投人規(guī)則資格至少有1個項目退出的投資人方可取得領(lǐng)投資格有一定工作經(jīng)驗即可激勵項目創(chuàng)業(yè)者1%的股權(quán)獎勵；跟投人5%-20%投資收益只有項目創(chuàng)業(yè)者的股權(quán)獎勵，具體激勵股數(shù)不限制，由領(lǐng)投人與創(chuàng)業(yè)者自行約定費用平臺收取投資收益5%無任何費用，投資收益全歸自己跟投人規(guī)則跟投人規(guī)則資格尚未具體公布沒有任何限制 費用平臺收取投資收益5%領(lǐng)投人收取投資收益5%-20%無任何費用，投資收益全歸自己投資款撥付投資款撥付 一次性到賬，沒有銀行托管可以分期撥付，興業(yè)銀行托管手續(xù)辦理手續(xù)辦理提供信息化文檔服務(wù)提供所有文檔服務(wù)與所有工商手續(xù)代辦服
7、務(wù)，還提供有限合伙5年報稅與年審服務(wù)平臺收費平臺收費項目方5%服務(wù)費；投資人投資收益5%只收項目方5%服務(wù)費；對投資人不收取任何費用項目信息披項目信息披露露非常簡單，沒有實現(xiàn)標準化完全實現(xiàn)標準化，要求項目信息披露非常詳細（創(chuàng)業(yè)者可以設(shè)置:投資人查看項目資料需經(jīng)創(chuàng)業(yè)者授權(quán)）其它其它 專業(yè)投資人的圈子內(nèi)眾籌，草根參與較難門檻較低，草根投資人容易參與一些股權(quán)眾籌項目14股權(quán)眾籌成功案例15一些股權(quán)眾籌項目16股權(quán)眾籌成功案例17一些股權(quán)眾籌項目18股權(quán)眾籌成功案例19股權(quán)眾籌風(fēng)險分析 運營平臺合法合規(guī)性風(fēng)險 非法吸收公眾存款 非法發(fā)行證券 投資者收益保障問題 資金安全性 知情權(quán)和監(jiān)督權(quán) 股權(quán)份額的轉(zhuǎn)
8、讓和退出 信用風(fēng)險 項目發(fā)起者的信用風(fēng)險 眾籌平臺的信用風(fēng)險20非法吸收公眾存款的風(fēng)險根據(jù)2010年12月最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。此類違法屬
9、于非法證券類犯罪，歸屬公檢法受理管轄。法法律律條條文文風(fēng)風(fēng)險險應(yīng)應(yīng)對對1、股權(quán)眾籌運營伊始，就是不經(jīng)批準的；再者，股權(quán)眾籌最大特征就是通過互聯(lián)網(wǎng)進行籌資，而當下互聯(lián)網(wǎng)這一途徑，一般都會被認為屬于向社會公開宣傳。所以，第一、二兩個要件是沒有辦法規(guī)避的。2、針對承諾固定回報要件，實踐中有兩種理解：一種觀點是不能以股權(quán)作為回報，另一種觀點則是可以給與股權(quán)，但不能對股權(quán)承諾固定回報。如果是后一種觀點還好辦，效仿私募股權(quán)基金募集資金時的做法，使用“預(yù)期收益率”的措辭；3、針對向社會不特定對象吸收資金這一要件，本來股權(quán)眾籌就是面向不特定對象的，這一點必須要做處理。實踐中有的眾籌平臺設(shè)立投資人認證制度，給予
10、投資人一定的門檻和數(shù)量限制，藉此把不特定對象變成特定對象，典型如大家投；也有的平臺先為創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項目建立會員圈，然后在會員圈內(nèi)籌資，借以規(guī)避不特定對象的禁止性規(guī)定。非法發(fā)行證券的風(fēng)險證券法第十條規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對象發(fā)行證券的；（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。此類違法屬非法證券行政違法行為，歸屬證券監(jiān)管機構(gòu)受理管轄。法法律律條條文文風(fēng)風(fēng)險險應(yīng)應(yīng)對對股權(quán)眾籌應(yīng)對措施
11、：1、選擇不公開發(fā)行，只限于公司的注冊會員；2、向特定對象發(fā)行不超過200名，或者采取措施進行規(guī)避；3、以有限合伙形式進入，設(shè)置傘形（FOF）眾籌結(jié)構(gòu)，可以突破200人的限制。資金安全性目前，從國內(nèi)外眾籌平臺運行的狀況看，盡管籌資人和出資人之間屬于公司和股東的關(guān)系，但在籌資人與出資人之間，出資人顯然處于信息弱勢的地位，其權(quán)益極易受到損害。防范措施：擬引入平安銀行第三方資金存管服務(wù)防范措施：擬引入平安銀行第三方資金存管服務(wù)知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)出資人作為投資股東，在投資后有權(quán)利獲得公司正確使用所籌資金的信息，也有權(quán)利獲得公司運營狀況的相關(guān)財務(wù)信息，這是股東權(quán)利的基本內(nèi)涵。防范措施：防范措施：1、擬引入專
12、業(yè)軟件對項目進行實時跟蹤，按月按季度進行項目匯報；、擬引入專業(yè)軟件對項目進行實時跟蹤，按月按季度進行項目匯報；2、開發(fā)、開發(fā)APP軟件對接平臺項目運營監(jiān)控數(shù)據(jù)，讓投資者隨時掌握項目動軟件對接平臺項目運營監(jiān)控數(shù)據(jù)，讓投資者隨時掌握項目動態(tài)。態(tài)。股權(quán)份額的轉(zhuǎn)讓和退出眾籌股東的退出機制主要通過回購和轉(zhuǎn)讓這兩種方式，如采用回購方式的，原則上公司自身不能進行回購，最好由公司的創(chuàng)始人或?qū)嶋H控制人進行回購；采用股權(quán)份額轉(zhuǎn)讓方式，原則上應(yīng)當遵循公司法的相關(guān)規(guī)定。依據(jù)有限合伙企業(yè)法，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人。防范措施：防范措
13、施：1、設(shè)立傘形（、設(shè)立傘形（FOF）有限合伙形式，規(guī)避）有限合伙形式，規(guī)避200名股東人數(shù)限制；名股東人數(shù)限制；2、有限合伙份額可以轉(zhuǎn)讓，需提前、有限合伙份額可以轉(zhuǎn)讓，需提前30日通知其他合伙人，但是要在投日通知其他合伙人，但是要在投資協(xié)議書中確定好轉(zhuǎn)讓價格計算依據(jù)、轉(zhuǎn)讓觸發(fā)條件和轉(zhuǎn)讓限制條款等。資協(xié)議書中確定好轉(zhuǎn)讓價格計算依據(jù)、轉(zhuǎn)讓觸發(fā)條件和轉(zhuǎn)讓限制條款等。項目發(fā)起者信用風(fēng)險項目發(fā)起者的信用風(fēng)險主要包括眾籌平臺對項目發(fā)起者的資格審核不夠全面引起的問題以及項目發(fā)起者在募集資金成功后不能兌現(xiàn)其承諾的問題。首先，關(guān)于項目發(fā)起者的資格問題，現(xiàn)行法律并沒有專門性規(guī)定，根據(jù)民法上“法不禁止即自由”的原
14、則，任何自然人、法人、其他組織均可以在眾籌平臺上發(fā)布眾籌項目。其次，關(guān)于項目發(fā)起者在募集成功后不能兌現(xiàn)承諾的問題。防范措施：投資項目經(jīng)理嚴格按照準入標準篩選項目。防范措施：投資項目經(jīng)理嚴格按照準入標準篩選項目。對于此類風(fēng)險，眾籌平臺均聲明不承擔任何責任。對于此類風(fēng)險，眾籌平臺均聲明不承擔任何責任。眾籌平臺信用風(fēng)險眾籌平臺的信用風(fēng)險主要在于資金托管。眾籌平臺在目前屬于普通的互聯(lián)網(wǎng)線上平臺，其注冊為普通工商企業(yè)。根據(jù)非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法第三款，“未經(jīng)中國人民銀行許可，任何非金融機構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)。”可知，目前只有取得支付業(yè)務(wù)許可證的非金融機構(gòu)才能從事支付服務(wù)，而眾籌平臺并不
15、具備這種資格。但在實際操作中，出資者將出資撥付到眾籌平臺的賬戶，再將資金打到成功募集的項目上，眾籌平臺實質(zhì)上在其中擔當了支付中介的角色。整個資金流轉(zhuǎn)過程并沒有資金托管部門，也未受到監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督。防范措施：引入第三方資金存管，規(guī)避平臺信用風(fēng)險。防范措施：引入第三方資金存管，規(guī)避平臺信用風(fēng)險。12月18日私募股權(quán)眾籌融資管理辦法(試行)(征求意見稿)征求意見稿征求意見稿部分焦點條款部分焦點條款l 個人投資者要求：金融資產(chǎn)不低于300萬元或最近三年個人年均收入不低于50萬元。l 平臺準入條件：凈資產(chǎn)不低于500萬元。l 融資企業(yè)股東人數(shù)：累計不得超過200人。l 項目宣傳：平臺只能向?qū)嵜杂脩敉扑]項目信息，平臺和融資者均不得進行公開宣傳、推介或勸誘。l 禁止行為：眾籌平臺不得兼營個體網(wǎng)絡(luò)借貸(即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸)或網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)。l 券商準入：證券經(jīng)營機構(gòu)可以直接提供股權(quán)眾籌融資服務(wù)，在相關(guān)業(yè)務(wù)開展后5個工作日內(nèi)向證券業(yè)協(xié)會報備。28
股權(quán)眾籌和眾籌平臺與法律風(fēng)險分析
